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　　兴办工程合同提前终止会触发一系列终止后的权柄仔肩，全部的权柄仔肩取决于合同终止的来源以及合同条件和实用功令的干系规则。寻常而言，此类权柄仔肩会涉及到一方对另一方的抵偿和/或付出仔肩、付出金额实在定次第、付出时光、履约保函的退还（或者索兑）、承包商停滞处事以及地方/处事移交等事项。

　　承包商正在合同终止后获取付出的边界往往是实验中最受合怀也是最容易发作争议的事项。正在大一面国际工程合同版本中，因为非承包商违约来源惹起的合同终止（寻常征求：承包商基于业主的违约行动终止合同、业主行使“便当终止权”终止合同，以及任何一方基于不成抗力或者形似“中立”事故终止合同），承包商寻常有权请求业主付出曾经实行处事的用度、为工程采办分娩兴办和质料的用度、合同终止干系的用度以及因终止合同给承包商酿成的利润耗损或其他损害（仅正在某些情状下）。

　　以FIDIC 1999版合同前提为例（征求红皮书、黄皮书和银皮书），当合同因为非承包商违约来源终止后，承包商均有权获取合同通用前提19.6条项下的付款[1]，全部征求：

　　（b）为工程订购的，已交付给承包商或承包商有职守承担交付的分娩兴办和质料的用度：当业主付出上述用度后，此项分娩兴办和质料应成为业主的财富（危机也由其担当），承包商应将其交由业主处罚；

　　（d）将权且工程和承包商兴办撤离现场，并运回承包商本国处事场所的用度（或运往任何其他主意地，不过用度不得抢先运回本国的用度）；及

　　本文拟正在先容上述案件的案情和枢密院裁判思绪的根柢上，琢磨正在实用FIDIC合怜悯形下承包商正在履约历程中针对非承包商过错终止合同思法合同通用前提19.6（c）[4]条项下的用度须要合怀的干系题目。

　　本案涉及位于特立尼达和多巴哥的两个水处罚厂项目，两个项主意名称分袂为Matura和Yarra项目。案件的根本情状如下：

　　（1）两个项主意业主均为特立尼达和多巴哥供水和污水处罚局（下称“业主”），两个项主意承包商均为一家名为Waterworks Ltd的特立尼达和多巴哥表地公司（下称“承包商”），两个项目均以FIDIC 1999版黄皮书合同前提为根柢签署了项目工程承包合同（下称“总承包合同”）。两个项主意签约时光分袂为2007年7月（Matura项目）和2007年10月（Yarra项目）。

　　（2）项主意处事调度紧要征求三个阶段的处事，征求：（i）承包商打算开头策画并提交业主审批；（ii）承包商打算最终策画和施工图并提交业主审批；（iii）承包商遵照经允许的最终策画和施工图展开项主意设备。

　　（3）正在Yarra项主意承包合同签署时，业主曾示知承包商两个项目存正在的极少题目，比如Yarra项主意征地尚未实行以及两个项目都还没有博得项目环保审批等。只管云云，两个项目都进入了本色性的履约阶段，承包商于2008年3月实行了两个项主意开头策画并提交业主审批。

　　（4）承包商正在投标阶段礼聘了一家加拿至公司MAAK Technologies Group Inc （下称“MAAK”或“分娩兴办供应商”）供应“策画与设备指示”办事，MAAK担当了两个项目策画处事。2008年3月，MAAK向承包商供应了两个项主意水处罚分娩兴办的报价，承包商于2008年4月通过向MAAK签发采购订单的办法承担了MAAK的报价（下称“分娩兴办采购合同”）。分娩兴办采购合同规则了合同的最低撤销费为合同金额的30%（下称“分娩兴办采购合同撤销费”）。上述合于分娩兴办的报价以及采购订单均未清楚分娩兴办的交货时光和交货场所；另表，分娩兴办合同签署后至总承包合同排除时候，MAAK都未向承包商开具发票，亦未展开分娩兴办的造作（或向第三方采购）处事。

　　（5）并于2008年10月实行了大一面具体策画处事。2008年11月，业主告诉承包商异日或者打算调动Matura项主意场所。今后，承包商未本色性展开进一步处事。

　　（6）2009年6月和9月，业主通过行使合同中的业主便当终止权先后告诉承包商提前终止两个项主意总承包合同。

　　（7）总承包合同终止后，承包商向业主提交了付款申请，该付款申请包括承包商遵照总承包合同通用条件第19.6（c）条请求业主付出承包商因终止分娩兴办采购合同将担当的合同金额30%的合同撤销费。

　　（8）监理工程师拒绝了承包商合于分娩兴办采购合同撤销费的申请，承包商就此（以及其他争议）向特立尼达和多巴哥上等法院提告状讼。特立尼达和多巴哥上等法院援救了承包商合于分娩兴办采购合同撤销费思法的央浼，业主向随后向特立尼达和多巴哥上诉法院提起上诉，上诉法院以为分娩兴办采购合同撤销费的发作不拥有合理性，因而不属于承包商可能正在总承包合同通用条件第19.6（c）条项下可思法的用度，因而推倒了上等法院的判定。承包商今后上诉至枢密院。

　　遵照判定书，枢密院正在决断分娩兴办采购合同撤销费是否属于总承包合同通用条件第19.6（c）条项下合剪发作的用度时，递次商酌了以下题目：

　　枢密院以为，承包商正在总承包合同项下有仔肩服从合同规则的价钱及限日实行工程，因而承包商有权柄基于合同将会被实践（而非被提前终止）的假设实践合同，征求为了采购兴办而付出用度和担当仔肩。请求承包商基于合同异日或者会被提前终止的或者性推延实践合同将导致承包商违反其合同仔肩，而且倘若合同最终没有被提前终止，承包商将面对担当延期违约职守以及发作分表用度的危机，因而是不对理的。

　　正在本案中，固然承包商知悉因为业主尚未博得项主意环保审批以及项目存正在的其他题目，业主有或者会提前终止合同，但这一原形自身并不影响承包商与兴办供应商签署分娩兴办采购合同的合理性。

　　遵照案件证人供应的证言（征求分娩兴办供应商有劲人供应的证言），正在最终策画确定之前，承包商可能遵照开头策画确认项目所需兴办的干系新闻从而博得分娩兴办的报价；原形上，承包商正在投标时便是遵照承包商正在投标阶段的开头策画从供应商获取分娩兴办的价钱并行动总的投标价钱的逐一面。不过，开头策画所包括的新闻足够获取分娩兴办的报价并不代表开头策画所包括的新闻足够用于展开分娩兴办的正式采购。这是由于分娩兴办须要契合项目最终策画的请求，因而分娩兴办采购须要正在业主允许最终策画后材干正式展开。

　　正在本案中，正在分娩兴办采购时以至正在总承包合同终止时两个项主意最终策画都没有实行，枢密院由此认定承包商过早地签署了分娩兴办采办合同，而过早签署分娩兴办采购合同导致该行动拥有不对理的“表象”。

　　一审法院的法官同样也认定了承包商过早地签署了分娩兴办采办合同。不过，一审法院的法官以为因为分娩兴办采办合同没有规则清楚的交货场所和交货时光等交易合同必备要素，因而分娩兴办交易合同的性子并非合于分娩兴办的交易合同，而是一份锁定分娩兴办2008年价钱的合同，是以该行动拥有合理性从而援救了承包商的诉求。对此，枢密院以为分娩兴办采购合同规则不清楚的题目可能通过合同规则的机造和实用法的章程予以处理。合于交货场所的题目，兴办供应商的报价文献规则兴办承包商有权拣选；合于交货时光的题目，遵照实用法倘若合同没有清楚卖方该当正在合理限日内交货。因而，枢密院认定分娩兴办采办合同的性子是交易合同而非锁订价钱的合同。

　　正在认定承包商过早签署兴办采购合同从而导致该行动拥有不对理“表象”的根柢上，枢密院进一步商酌了正在本案中是否有其他证据注明承包商采购分娩兴办行动的合理性，从而推倒上述不对理表象。对此，枢密院以为，总承包合同19.6（c）项下发作的用度或职守的合理性正在某些情状下可能通过合同请求、用度或职守的性子以及工程发展的阶段等要素举行推定。不过，枢密院正在商酌承包商正在本案中提交的证据后认定承包商未能注明任何此类其他合理性要素：

　　开始，承包商未供应任何证据注明其正在决意签署分娩兴办采购合同时为因何为当时采购兴办是对其有利的，征求促使其签署分娩兴办采购合同的全部商酌要素、签署分娩兴办采购合同前后与兴办供应商的疏导和道判。另表，承包商也未能注明兴办供应商向承包商供应兴办所需接纳的全部程序（比如：承包商是自行分娩仍然向第三方采购兴办等）。正在没有这些证据维持的情状下，承包商合于分娩兴办打算、交付和打点进出口手续等须要时光，因而有需要提前采购的思法不行创设。

　　其次，承包商未能注明正在分娩兴办采购合同签署后兴办供应商展开了任何履约行动，也未诠释为何未展开任何履约行动，这也进一步注脚承包商订交担当兴办供应合同项下合同总金额30%的撤销费（无论合同正在职何时点撤销，无论此时兴办供应商是否为实践合同发作用度）缺乏合理性。

　　末了，枢密院商酌了承包商提出的提前签署分娩兴办采办合同可能锁定分娩兴办价钱从而规避分娩兴办涨价危机的思法。枢密院以为承包商未能注明这一思法的合理性。一方面，承包商未能合理会释为何其以为须要正在2008年4月这个时点锁定分娩兴办价钱，而不是正在2005年11月Matura项目投标时或2006年6月Yarra项目投标时或者正在之后的任何时光。另一方面，倘若仅仅是为了锁订价钱的主意，这寻常可能通过兴办供应商授予承包商正在规则限日内服从兴办供应商报价行使分娩兴办采办权的办法来告终。而承包商也未能诠释为何没有接纳此类办法，而是直接签署了分娩兴办采办合同。

　　综上，枢密院以为承包商过早签署兴办采办合同导致该行动不对理，而且承包商未能注明其签署分娩兴办采购合同而且担当合同项下合同总金额30%撤销费拥有其他合理要素，因而承包商所思法的分娩兴办采购合同撤销费不属于合同19.6（c）条的规则“合理发生的任何其他用度或者职守”，不予援救。

　　正在本案中，承包商对业主提起的分娩兴办采购合同撤销费思法未被援救，这意味着若分娩兴办供应商向承包商追索撤销费并获取援救，承包商正在被业主便当终止合同的情状下还将遭遇强大耗损。业主行使便当终止合同权柄不须要任何由来也无需满意任何实体前提，因而这是一项承包商无法管造的危机。有鉴于此，承包商正在合同实践中看待本色性用度的发作和功令职守的担当（比如：签署紧要的分包合同）须要厉峻审查其合理性，以抗御异日若发作合同被业主便当终止（以及其他非承包商违约导致的合同终止）的状况此类用度和职守被认定为不对理发生从而无法向业主思法的倒霉地步。

　　连合枢密院正在本案中认定承包商所发作的分娩兴办采办合同撤销费不拥有合理性的阐发，本文作家以为承包商正在实务中可能从以下几个方面提拔履约历程顶用度付出和职守担当行动的合理性：

　　正在本案中，枢密院否认分娩兴办采购合同撤销费合理性的紧要来源是该行动发作的时光过早。看待这个题主意认定，枢密院紧要依赖于两边原形证人合于本领和工程实验方面的证据：分娩兴办的采购须要正在最终策画实行并被允许之后材干举行。由此可见，遵照导致承包商发作用度和担当职守的行动的性子以及该行动与工程其他干系处事的工序联系是评估行动发作时光合理性的主要要素。

　　然而，正在实验中并非通盘的行动都有形似于本案中分娩兴办采购的清楚启动前提（最终策画实行并被允许）。比如，一项分娩兴办的规格正在合同中曾经清楚规则因而承包商随时可能采购，不过从项目开工到本质须要行使该分娩兴办之间存正在较长的时光间隔，正在这种情状下界定该分娩兴办采购行动的合理时光会更为困苦。

　　对此，承包商须要连合工程的各项处事的工序调度以及干系分娩兴办造作、检修、运输以及打点进出口手续的估计时光合理协议进度安顿并服从进度安顿展开处事。遵照FIDIC 1999版黄皮书通用合同条件第8.3（a）条的规则，承包商的进度安顿该当征求“承包商安顿施行工程的处事依次，征求策画、承包商文献、采购、造作、检修、交付现场、施工、安设、试验、投产打算和试运转的各个阶段的预期时光调度”，这此中就征求了分娩兴办的采购、造作、交付现场以及安设等全流程的预期时光调度。若承包商遵照合同的请求不断更新安顿进度表并服从进度安顿表展开各项处事，将有帮于注明承包商所展开处事的时光合理性。这一点正在FIDIC 2017版合同前提项下更为主要。一方面，FIDIC 2017版合同前提对进度安顿的实质请求更为全部，比如清楚请求列明分娩兴办和质料的所相症结交付日期[5]。另一方面，FIDIC 2017版合同前提清楚规则监理工程师正在收到进度安顿和窜改的进度安顿后正在规则的时光内核阅进度安顿并告诉承包商进度安顿存正在与合同请求、本质进度或承包商仔肩不契合的一面，不然将视为监理工程曾经就进度安顿发出了“不阻挠告诉”，承包商今后可能服从该进度安顿展开处事。

　　枢密院认定分娩兴办采购合同撤销费不拥有合理性的其余一个主要来源是分娩兴办采购合同中合于承包商正在分娩兴办供应商入手下手造作或者向第三方采购分娩兴办（即并未就实践分娩兴办采购合同发作任何本色性本钱）之前撤销合同须要付出相当于合同总金额30%的撤销费这种合同条件自身就缺乏合理性。

　　正在实验中，承包商确实有或者须要提前锁定分娩兴办或质料或者其他分包商的合同价钱，不过所接纳的全部举措须要拥有妥当性。正在本案中，若承包商基于锁定分娩兴办价钱的主意与供应商提前签署分娩兴办采购合同，商酌到项目最终策画实行之前供应商不或者入手下手举行分娩兴办的造作或者向第三方采购，那么合于合同撤销费更为合理的调度该当是正在这个阶段不设撤销费或者成立较低的撤销费，后期跟着供应商实践合同进入的加添逐渐抬高撤销费，从而使撤销费与撤销合同给供应商酿成的本质损害相成亲。或者，如枢密院正在判定中的所阐发的，承包商可能与供应商签署一份锁订价钱的公约，分娩兴办供应商正在该公约中授予承包商正在肯定限日内服从暂时报价采办分娩兴办的权柄。

　　当然，决断合同条件是否拥有合理性除了合同条件自身往往还须要商酌其他与合同订立干系的要素。例如，所采购产物或办事拥有稀缺性以及采购需求的垂危性或者特别性都有或者导致所签署的合同条件对采购一方而言比寻常状况下的合同条件更为苛刻。承包商须要妥当留存正在合同订立历程中对针对这些题目和干系方的疏导和媾和历程的书面记实，注明其曾经尽合理竭力图取对其有利的合同条件，从而提拔正在争议发作时此类合同条件被认定为合理的或者性。

　　[1]正在承包商基于业主的违约行动终止合同的状况下，承包商再有权请求业主付出因合同终止给承包商酿成的利润耗损或者其他损害。

　　[2]英国枢密院执法委员会是英国海表领地、皇眷属地和一面独立英联国国度（征求本案初审和上诉法院所正在的法域特立尼达和多巴哥）的终审法庭。

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　　1.胡进全：FIDIC合同争议委员会的争议避免和争议处理功用——合同章程、实验成效和实务提议